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個體工商戶會計貪占單位錢財應定何罪
案情：
張某系某加油站會計，自2005年1月至3月份，利用收受客戶加油款的便利條件，多次收受款不上交或少交，至案發(fā)時貪占所在加油站人民幣總計33000余元。案發(fā)后張某供認：在加油站擔任會計期間，利用會計職務的便利，多次貪占加油站油款，所貪占的錢已揮霍。經查實，該加油站營業(yè)執(zhí)照登記形式為個體工商戶，張某系其聘用人員，加油站明確張某的職務為會計。
本案定性主要有兩種分歧意見：
第一種意見認為：張某以非法占有為目的，將別人委托其收受的加油款占為己有，數額較大，且案發(fā)后經受害方多方討要，分文未還，其行為構成侵占罪。
第二種意見認為：張某系加油占會計，其利用收受加油款的職務之便，多次收受加油款不交或少交，將加油站錢財占為己有，且數額較大，其行為有一定的瀆職性，應定職務侵占罪。
筆者同意第二種意見，理由如下：
職務侵占罪和侵占罪都是侵犯財產的犯罪，兩者雖然在主觀上都具有非法占有的目的，客觀上具有非法占有自己原來已經持有的他人財物的特點，但區(qū)別還是有的：第一，犯罪主體不同。職務侵占罪主體為特殊主體，即只有公司、企業(yè)或者其他單位的人員才能構成，而且這些人員不屬于從事公務的國家工作人員；侵占罪主體為一般主體。第二，客觀上表現(xiàn)不同，職務侵占罪是利用職務上的便利，即利用在本單位具有的一定職務，如經理、會計等，并且利用其主管、管理、經手本單位財物的便利條件，將本單位數額較大的財物非法占為己有的行為；而侵占罪表現(xiàn)為將數額較大的他人財物非法占有，且拒不交出或退還的行為。
具體到本案，首先從主體上分析，職務侵占罪的主體為特殊主體，即公司、企業(yè)或其他單位的人員，而個體工商戶類型的會計是否構成特殊主體呢，筆者認為，雖然現(xiàn)行法律沒有明確界定，但從新刑法將這種非法侵占財物的行為分為侵占罪與職務侵占罪，職務侵占罪主體除具有法律要件構成的特征外，還具有瀆職性的重要特征，另外結合立法本意，應將這類個體工商戶類型的大型加油站歸類為“其他單位”。如果本案將張某的行為定性為一般的侵占罪，則不能體現(xiàn)其行為的瀆職性，這是與立法本意相悖的。其次，從客觀方面說，張某身為加油站會計，其職責為收受加油款，其正是利用經手本單位財物的便利條件，分多次將33000余元加油款據為己有，且數額較大。從侵犯的客體來說，職務侵占罪侵犯的是公司、企業(yè)或者其他單位的財產所有權，這既包括集體性質的合法財產，也包括私人所有的合法財產。
綜合本案所涉犯罪的構成要件，應認定張某的行為構成職務侵占罪。
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