2017注會(huì)經(jīng)濟(jì)法重點(diǎn)關(guān)注知識(shí)點(diǎn)：買(mǎi)賣(mài)合同風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)與違約責(zé)任

以下注會(huì)《經(jīng)濟(jì)法》“買(mǎi)賣(mài)合同風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)與違約責(zé)任”相關(guān)內(nèi)容由正保會(huì)計(jì)網(wǎng)校張穩(wěn)老師整理，小編整理發(fā)布。注會(huì)考前重點(diǎn)關(guān)注一下吧！

（一）價(jià)值毀滅

一幢本可住人的房屋因地震而倒塌，這是價(jià)值毀滅。

一臺(tái)Iphone7手機(jī)不慎掉落窨井，這是價(jià)值毀滅。

一串瑪瑙項(xiàng)鏈丟入海中找尋不見(jiàn)，這是價(jià)值毀滅。

旅游途中不慎將商戶(hù)30萬(wàn)元手鐲摔碎，這是價(jià)值毀滅。

我們這里先以最直觀的舉例來(lái)說(shuō)明。任何人類(lèi)財(cái)產(chǎn)價(jià)值的毀滅都不是好事情，都是財(cái)富的損失，而且最終一定會(huì)有一個(gè)“冤大頭”哭暈在廁所。

從價(jià)值毀滅的原因來(lái)看，都是無(wú)法預(yù)料、不能確定的事件而導(dǎo)致的。既然誰(shuí)都不喜歡這種事情，而且這種事情事前無(wú)法預(yù)料，這便產(chǎn)生了風(fēng)險(xiǎn)的概念。財(cái)產(chǎn)損失風(fēng)險(xiǎn)是因不確定性事件導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)價(jià)值毀滅的概率。

因何而毀滅—— “不確定性事件”

民法上的風(fēng)險(xiǎn)——合同當(dāng)事人無(wú)咎

（二）民法上的風(fēng)險(xiǎn)

貨物毀損、滅失的原因多種多樣，天災(zāi)人禍都有可能。但請(qǐng)注意，我們?cè)谫I(mǎi)賣(mài)合同中探討標(biāo)的物毀損滅失的原因，特指的是一種類(lèi)型的原因，即地震、海嘯、泥石流、盜搶等造成的價(jià)值損失，不包括“合同當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)”所造成的損失，這就需要區(qū)分民法上“責(zé)任”與“風(fēng)險(xiǎn)”的概念，如果是合同當(dāng)事人一方的原因造成損失，這是責(zé)任承擔(dān)的問(wèn)題；如果是“非不可歸責(zé)于任何一方的原因”而導(dǎo)致的損失，這是風(fēng)險(xiǎn)的問(wèn)題。

如：

張三把李四的Iphone7手機(jī)摔壞，這是責(zé)任問(wèn)題，不是風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，應(yīng)由張三承擔(dān)財(cái)產(chǎn)損害的賠償責(zé)任。

王五將一頭牛出售給趙六，約定第二天交付給趙六，但頭一天晚上牛被雷劈死了，這是風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，不是責(zé)任問(wèn)題，因?yàn)楹贤?dāng)事人任何一方均不存在過(guò)錯(cuò)。

由此來(lái)看，雖然造成財(cái)富毀滅的風(fēng)險(xiǎn)種類(lèi)多種多樣，但我們?cè)诜缮现皇侨×似渲械囊粋€(gè)“子集”。

Ok，清楚法律上對(duì)風(fēng)險(xiǎn)界定后，我們將邏輯體系推下一層，開(kāi)始在其中引入“所有權(quán)”。

所有權(quán)下的風(fēng)險(xiǎn)

1.靜態(tài)世界觀

設(shè)想一個(gè)村子中有100個(gè)人，每個(gè)人都有不同的牲畜，豬、牛、羊、鵝等一應(yīng)俱全，但是這個(gè)村子無(wú)任何的交易，即無(wú)貿(mào)易、零交易，雞犬不相聞，老死不相往來(lái)。好了，此時(shí)此刻大雨傾盆，閃電雷鳴，雷劈下來(lái)的概率是隨機(jī)的，對(duì)于這100個(gè)人來(lái)說(shuō)，劈中他們擁有所有權(quán)牲畜的概率是相同的。請(qǐng)問(wèn)，若被雷劈中遭受損失，誰(shuí)來(lái)承擔(dān)此后果？這個(gè)問(wèn)題簡(jiǎn)單至極，由于這個(gè)村子存在私人所有權(quán)，因此誰(shuí)擁有所有權(quán)，誰(shuí)就承受此風(fēng)險(xiǎn)，誰(shuí)就承擔(dān)此損失，誰(shuí)就是倒霉蛋，怨不得別人。這個(gè)例子也說(shuō)明，在未發(fā)生任何買(mǎi)賣(mài)、靜態(tài)的情境中，風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)是與“所有權(quán)”掛鉤和同步的。

如此簡(jiǎn)單的道理是什么把它搞復(fù)雜了？讓考生如此迷茫，答案是：

交易

2.動(dòng)態(tài)世界觀

我們將上面的“靜態(tài)世界觀”通過(guò)“交易”的方式轉(zhuǎn)動(dòng)起來(lái)。設(shè)想在村子中產(chǎn)生了交易，張三將自己養(yǎng)的一只大鵝賣(mài)給李四，雙方形成了買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，李四要付款，張三要交付這只鵝。對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)的交付，現(xiàn)有人類(lèi)科技無(wú)法做到瞬間完成，盡管現(xiàn)代物流業(yè)蓬勃發(fā)展，效率急速提高，但這還是建立在利用化學(xué)能推動(dòng)物體在物理空間移動(dòng)的“科技樹(shù)”之上，多啦A夢(mèng)中的時(shí)空包裹有生之年無(wú)法看到。基于此，買(mǎi)賣(mài)合同中貨物交付的成本，即履約成本不可能為零，人類(lèi)必然要付出代價(jià)去交付，而貨物的所有權(quán)卻是另外一種不具有物理屬性的價(jià)值觀念，這便產(chǎn)生了一個(gè)很深刻的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，所有權(quán)和財(cái)產(chǎn)物理實(shí)體會(huì)因交易而發(fā)生短暫的“偏離”，而正是在這種“非同步”的狀態(tài)下，我們才需要去探討貨物風(fēng)險(xiǎn)何時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移的經(jīng)濟(jì)和法律規(guī)則。站在所有權(quán)視角下，風(fēng)險(xiǎn)似乎是所有權(quán)的“殘像”，大鵝的所有權(quán)從張三轉(zhuǎn)移給李四，將驅(qū)動(dòng)鵝被雷劈死的風(fēng)險(xiǎn)從張三向李四移轉(zhuǎn)。我們?nèi)羰呛雎燥L(fēng)險(xiǎn)與所有權(quán)轉(zhuǎn)移的“非同步”現(xiàn)象，而僅盯住所有權(quán)轉(zhuǎn)移，那問(wèn)題倒也簡(jiǎn)單，但現(xiàn)實(shí)生活并不是這樣的，如：

張三將大鵝趕往李四路途中，鵝被雷劈死，這算誰(shuí)的？

李四付完款，張三從鵝舍中往出趕這只鵝時(shí)，鵝被雷劈死了，這算誰(shuí)的？

李四拿到鵝還沒(méi)付款，說(shuō)回家養(yǎng)兩天先看看，結(jié)果當(dāng)晚鵝就被雷劈死了，這算誰(shuí)的？

類(lèi)似的惱人問(wèn)題還有很多，我們不能只是盯住所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移而忽略風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間點(diǎn)，只要存在交易，只要人類(lèi)科技無(wú)法達(dá)到神級(jí)，就會(huì)存在這樣的問(wèn)題，就需要由法律規(guī)則來(lái)解決。

（三）法律上風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則

前面鋪墊是讓大家了解法律上風(fēng)險(xiǎn)的概念以及與責(zé)任的區(qū)分，這部分內(nèi)容講清楚之后，后面的規(guī)則理解起來(lái)就順暢多了。風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則也是本篇文章的核心之核心，重點(diǎn)之重點(diǎn)。

當(dāng)你在考場(chǎng)上面對(duì)買(mǎi)賣(mài)合同+運(yùn)輸合同的案例題，當(dāng)題目問(wèn)你誰(shuí)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候，你要想到這里老師給大家總結(jié)的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)規(guī)則，老師盡量窮盡所有的出題路徑，把這個(gè)問(wèn)題的出題切入點(diǎn)徹底封死，讓你能夠從容應(yīng)對(duì)。

1.基本原則

（1）由出賣(mài)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的，已經(jīng)收取的貨款應(yīng)當(dāng)返還，未收取的貨款不再收取。

（2）由買(mǎi)受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的，已經(jīng)支付的貨款不得要求返還，未支付的貨款還應(yīng)支付。

2.風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移要件——買(mǎi)賣(mài)合同生效+交付

交付+買(mǎi)賣(mài)合同生效這兩個(gè)要件缺一不可，只有都滿(mǎn)足的情況下，才會(huì)發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的移轉(zhuǎn)。

（1）合同生效

買(mǎi)賣(mài)合同不生效，說(shuō)明當(dāng)事人之間無(wú)交易行為，此時(shí)不會(huì)發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)的問(wèn)題。

（2）交付主義

風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)歸屬于防范風(fēng)險(xiǎn)成本最低的人

買(mǎi)賣(mài)合同的一個(gè)重要風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則是“交付主義”，即在雙方當(dāng)事人沒(méi)有約定的情況下，法律通過(guò)“打破僵局”的方式創(chuàng)設(shè)的最底層規(guī)則，就是“交付”。標(biāo)的物在交付之前的風(fēng)險(xiǎn)由“出賣(mài)人”承擔(dān)；交付之后的風(fēng)險(xiǎn)由“買(mǎi)受人”來(lái)承擔(dān)。此處的“交付”本質(zhì)是在轉(zhuǎn)移貨物的支配權(quán)，而誰(shuí)支配貨物，誰(shuí)就更有能力防范風(fēng)險(xiǎn)、誰(shuí)的防范成本就越低。如眼看打雷下雨了，于是趕緊抱緊大鵝找個(gè)商店避避雨，這就降低了鵝被雷劈死的風(fēng)險(xiǎn)。

3.賣(mài)方先違約的——看買(mǎi)方是否受領(lǐng)標(biāo)的物

違約責(zé)任不等于風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)，兩者適用規(guī)則并行不悖

法律原文：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)的，不影響因出賣(mài)人履行債務(wù)不符合約定，買(mǎi)受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利”。

張三與李四約定，鵝應(yīng)該是公鵝，但是張三交付給李四后，李四回家發(fā)現(xiàn)是只母鵝，張三違約，但當(dāng)晚打雷把這只鵝劈死了。此時(shí)張三應(yīng)向李四承擔(dān)合同中的違約責(zé)任，向李四支付違約金，但是標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)損失還是由李四承擔(dān)，因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移。兩者相抵后其實(shí)李四的損失也因張三承擔(dān)違約責(zé)任而彌補(bǔ)。

但從法律規(guī)則上來(lái)回答：風(fēng)險(xiǎn)一定是買(mǎi)方李四承擔(dān)，違約責(zé)任一定是賣(mài)方張三承擔(dān)。

（具體參照2006年的案例題，我在網(wǎng)校模擬試題一中也改編收錄了該題目）

4.所有權(quán)保留條款是否影響風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

只要滿(mǎn)足上述“合同生效+交付”的兩個(gè)要件，風(fēng)險(xiǎn)就發(fā)生轉(zhuǎn)移，不用考慮所有權(quán)保留條款的影響。

如張三與李四約定，李四付款之前，張三保留對(duì)大鵝的所有權(quán)。只要張三和李四的買(mǎi)賣(mài)合同生效并且標(biāo)的物交付給了李四，風(fēng)險(xiǎn)就發(fā)生轉(zhuǎn)移，完全忽略所有權(quán)保留條款，這是考試中需要特別注意的一個(gè)關(guān)鍵考點(diǎn)（具體可參考2007年CPA注會(huì)經(jīng)濟(jì)法案例題）。

由于交付的方式多種多樣，我們這里還可以繼續(xù)劃分為兩種交付方式，一是“直接交付”；二是“通過(guò)運(yùn)輸公司間接交付”。

（四）直接交付

這種交付方式很簡(jiǎn)單，買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人不需要經(jīng)過(guò)第三人承運(yùn)人運(yùn)輸，而直接完成標(biāo)的物的交割移轉(zhuǎn)，張三和李四就是一個(gè)村子的，兩個(gè)人家走不了多遠(yuǎn)就到了，張三直接將大鵝送至李四處或雙方約定的交付地點(diǎn)處，即完成了風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。

其中的BUG——買(mǎi)方延遲履行

法律原文：“因買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)”。

注意《合同法》中對(duì)這條規(guī)定的措辭，是“買(mǎi)受人的原因”，這里的原因范圍是很廣的，既包括買(mǎi)受人違約故意不取貨等過(guò)錯(cuò)、也包括買(mǎi)受人下落不明、死亡等客觀情況。

如果雙方提前約定好了時(shí)間和地點(diǎn)，而買(mǎi)方?jīng)]有來(lái)取貨，出現(xiàn)受領(lǐng)遲延，此時(shí)雖沒(méi)有完成交付，但貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)依然會(huì)發(fā)生移轉(zhuǎn)。道理很簡(jiǎn)單，是為了不讓買(mǎi)方利用合法規(guī)則隨意控制風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間點(diǎn)。如張三和李四約定，今晚12:00在村口交付大鵝，這屬于約定了交付時(shí)間，若在晚上11:50分時(shí)，天上電閃雷鳴，李四正在往村口趕，看到馬上打雷于是故意拖延時(shí)間，等這陣?yán)走^(guò)去后，確定大鵝沒(méi)有被劈死的情況下才去取貨，法律若還依照“交付”作為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間點(diǎn)，實(shí)際上便鼓勵(lì)了李四這種遲延履行的違約行為，這是不合理的。因此張三只是等到12:00，過(guò)時(shí)不候，過(guò)了時(shí)間李四沒(méi)有來(lái)履行的，即使交付之前鵝被劈死，張三也不承擔(dān)損失。

（五）通過(guò)運(yùn)輸公司間接交付

我們這里的難度繼續(xù)加大，邏輯體系再往下推進(jìn)一層，即加入運(yùn)輸合同。

運(yùn)輸合同自2013年脫離CPA教材之后，終于在2017年迎來(lái)了回歸，同樣都是新內(nèi)容，但有些內(nèi)容只是“量”的增加，你頂多再多背幾條新規(guī)定、再多記幾個(gè)枯燥數(shù)字，對(duì)考試出題方式不會(huì)有太大影響；但有些內(nèi)容的增加會(huì)讓出題方式產(chǎn)生脫胎換骨的變化，如同人類(lèi)的火藥槍械科技被點(diǎn)燃后，弓箭時(shí)代騎射的作戰(zhàn)手段就會(huì)被火槍列隊(duì)所取代，同時(shí)戰(zhàn)術(shù)思維、戰(zhàn)爭(zhēng)策略，士兵列隊(duì)等都要全部調(diào)整，否則就只能被揍成豬頭；馬克沁機(jī)槍發(fā)明后，僅是增加了槍械持久射速，就將傳統(tǒng)的沖鋒作戰(zhàn)手段淘汰，德軍索姆河戰(zhàn)役毫發(fā)無(wú)損的打死英軍6萬(wàn)人；坦克僅把機(jī)動(dòng)性這一點(diǎn)提高，便產(chǎn)生出德軍閃擊戰(zhàn)的驚人威力，把法軍傳統(tǒng)陣地戰(zhàn)打入垃圾堆。

因此，雖然只是一個(gè)點(diǎn)，但它可以引起整個(gè)生態(tài)系統(tǒng)發(fā)生驚人變化，而運(yùn)輸合同的加入就能夠達(dá)到這樣的效果，它會(huì)產(chǎn)生類(lèi)型題的新物種，經(jīng)典買(mǎi)賣(mài)合同+運(yùn)輸合同的綜合題目將重放異彩，我認(rèn)為它在2017年考試中非常重要，重要到我必須寫(xiě)這樣一篇文章來(lái)進(jìn)行專(zhuān)題講解的程度。

此處我們講的間接交付，是指買(mǎi)賣(mài)合同訂立之后，出賣(mài)人將標(biāo)的物交予第三方承運(yùn)人（獨(dú)立于買(mǎi)賣(mài)雙方的運(yùn)輸公司），由承運(yùn)人將貨物運(yùn)抵買(mǎi)受人處或買(mǎi)受人指定地點(diǎn)的標(biāo)的物交割方式。

首先，我們先明確一個(gè)原則性問(wèn)題——貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)是否可能轉(zhuǎn)移給運(yùn)輸企業(yè)來(lái)承擔(dān)？注意，永遠(yuǎn)不會(huì)！再次強(qiáng)調(diào)，合同關(guān)系中“風(fēng)險(xiǎn)”是由買(mǎi)賣(mài)雙方承擔(dān)的，運(yùn)輸企業(yè)并不承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的“風(fēng)險(xiǎn)”，但他有可能基于“運(yùn)輸合同”而承擔(dān)造成所運(yùn)標(biāo)的物毀損、滅失的賠償責(zé)任。我們上面提到過(guò)，責(zé)任不等于風(fēng)險(xiǎn)。

其次，間接交付中標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)何時(shí)轉(zhuǎn)移？我們分為以下幾種情況：

1.約定了交付地點(diǎn)

我們換個(gè)例子：

賣(mài)方：甲公司

買(mǎi)方：乙公司

標(biāo)的物：大豆

運(yùn)輸人：運(yùn)輸公司

北京的甲公司與上海的乙公司約定交貨地點(diǎn)是上海某地的一個(gè)糧食倉(cāng)庫(kù)，此時(shí)甲公司必須安全的將貨物運(yùn)至指定倉(cāng)庫(kù)，安全運(yùn)至后大豆毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)才會(huì)轉(zhuǎn)移給乙公司。這種情況下，甲公司承擔(dān)了運(yùn)輸途中的全部風(fēng)險(xiǎn)，合同本身遵循契約自由的精神，既然甲公司愿意這么簽，說(shuō)明他還是很想賣(mài)出這批大豆的，甘愿承擔(dān)此項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)這筆買(mǎi)賣(mài)的需求他很急迫，而越急迫負(fù)擔(dān)的成本就越高。因此，甲公司委托運(yùn)輸公司向乙公司指定地點(diǎn)發(fā)貨，若途中遇到事故，導(dǎo)致大豆毀損的，甲公司應(yīng)該承擔(dān)損失。

注意：考試中遇到此類(lèi)題目，必須先看清買(mǎi)賣(mài)雙方是否約定了交付地點(diǎn)。

2.未約定交付地點(diǎn)（貨交第一承運(yùn)人）

法律原文：買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人雙方未明確約定承運(yùn)人的交付地點(diǎn)或約定不明確的，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)。

延續(xù)上述例子，若甲公司與乙公司沒(méi)有約定交付地點(diǎn)，甲公司只要將貨物交付給運(yùn)輸公司后，大豆毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移給乙公司。

為什么與第一種情況差別這么大？因?yàn)榉傻淖畹讓右?guī)則傾向于將交易風(fēng)險(xiǎn)分散，而不是集中，即“鼓勵(lì)分散、避免集中”。在交貨地點(diǎn)不確定的情況下，甲公司只能先將貨物交給運(yùn)輸企業(yè)，讓他先往上海方向運(yùn)，而具體地點(diǎn)在運(yùn)輸途中再做定奪。甲公司當(dāng)天可能發(fā)運(yùn)多批次的貨物，若全部由甲公司來(lái)承擔(dān)運(yùn)輸途中的風(fēng)險(xiǎn)，就呈現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)集中的趨勢(shì)，甲公司負(fù)擔(dān)過(guò)重，防范風(fēng)險(xiǎn)成本過(guò)大，這樣他就有可能會(huì)減少交易次數(shù)。影響了交易頻率，增加了交易成本，這就違背了合同法基本的立法初衷。因此合同法要運(yùn)用“貨交第一承運(yùn)人”的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移規(guī)則，將途中的風(fēng)險(xiǎn)分散到每一個(gè)買(mǎi)受人身上。

只分析供應(yīng)方不分析需求方的思維是不全面的！很多同學(xué)可能會(huì)發(fā)現(xiàn)，其實(shí)這里買(mǎi)方一天也可能從很多賣(mài)方處購(gòu)貨，“貨交第一承運(yùn)人”規(guī)則雖然分散了出賣(mài)人的風(fēng)險(xiǎn)，但同時(shí)風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)向單一的買(mǎi)受人集中，這作何解釋?zhuān)?

其中的BUG——路貨買(mǎi)賣(mài)

想一個(gè)問(wèn)題，買(mǎi)受人為何不與出賣(mài)人約定具體交付地點(diǎn)，你淘寶京東上買(mǎi)件衣服下個(gè)訂單后還得再三核對(duì)收貨地址。那這個(gè)買(mǎi)受人為何寧死都不與出賣(mài)人約定交貨地點(diǎn)？

——答案是他想在貨物海上運(yùn)輸途中就把它賣(mài)了，連收貨都懶得收，直接賣(mài)掉！

上述例子中，甲公司將貨物交付給第一承運(yùn)人時(shí)，乙公司可能還在上海找尋買(mǎi)者，他就是一個(gè)“二道販子”，做這種單子黑話(huà)稱(chēng)為“ABC單”，乙公司連自有資金都不出，完全是空手套白狼。但經(jīng)濟(jì)學(xué)和法律中對(duì)這種行為是鼓勵(lì)、支持、贊賞的，因?yàn)橐夜驹贏與C之間起到潤(rùn)滑劑作用，他增加了交易的可能性，也為貿(mào)易活動(dòng)作出了貢獻(xiàn)。但若一直讓出賣(mài)人甲公司承擔(dān)全程的風(fēng)險(xiǎn)，顯然是不合理的，因此“貨交第一承運(yùn)人規(guī)則”權(quán)衡了不同當(dāng)事人之間的風(fēng)險(xiǎn)和收益，此時(shí)傾向于將出賣(mài)人風(fēng)險(xiǎn)分散也是公平有效的。

3.路貨買(mǎi)賣(mài)

前面談到，未約定交付地點(diǎn)需要運(yùn)輸?shù)?，其?shí)與在途標(biāo)的物買(mǎi)賣(mài)（路貨買(mǎi)賣(mài)）是連續(xù)劇上下二集的關(guān)系。

法律原文：出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買(mǎi)受人承擔(dān)。

甲公司與乙公司沒(méi)有約定交付地點(diǎn)，甲公司只要將貨物交付給運(yùn)輸公司后，大豆毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移給乙公司。乙公司在貨物運(yùn)輸途中找到了買(mǎi)家丙公司。乙公司與丙公司訂立買(mǎi)賣(mài)合同，買(mǎi)賣(mài)的標(biāo)的物是在途的大豆，此時(shí)大豆毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自乙公司與丙公司“合同成立”時(shí)轉(zhuǎn)移，同時(shí)所有權(quán)也會(huì)一并發(fā)生轉(zhuǎn)移（指示交付）。

但這里要注意，如果在乙公司與丙公司訂立買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，標(biāo)的物已經(jīng)在海上毀損、滅失了，此時(shí)即便合同成立，丙公司也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

4.買(mǎi)賣(mài)合同與運(yùn)輸合同的關(guān)系

合同相對(duì)性——合同相當(dāng)于劇本，當(dāng)事人相當(dāng)于演員，演出過(guò)程中不能“出戲”

合同法律關(guān)系是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，我們稱(chēng)之為合同相對(duì)性，因此違約責(zé)任只可能發(fā)生在買(mǎi)賣(mài)當(dāng)事人之間、托運(yùn)人與承運(yùn)人之間。當(dāng)標(biāo)的物在運(yùn)輸途中發(fā)生毀損的，會(huì)同時(shí)涉及毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者和違約責(zé)任的承擔(dān)方，這里三方關(guān)系學(xué)習(xí)起來(lái)非?；靵y，也是考試的難點(diǎn)所在。

前面我們大篇幅的基礎(chǔ)知識(shí)梳理清楚后，現(xiàn)在我們來(lái)一起分析考試中的幾個(gè)出題方向：

類(lèi)型一：不可抗力造成貨物毀損、滅失

約定交貨地點(diǎn)在買(mǎi)方所在地：

（1）運(yùn)輸企業(yè)不承擔(dān)毀損、滅失的損害賠償責(zé)任。

（2）運(yùn)輸企業(yè)舉證后不承擔(dān)運(yùn)輸合同中的“違約責(zé)任”。

（3）賣(mài)方承擔(dān)貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，收取貨款的應(yīng)返還，未收取的不再收取。

（4）賣(mài)方舉證發(fā)生不可抗力后可以免除承擔(dān)合同中的“違約責(zé)任”。

未約定交貨地點(diǎn)：

（1）運(yùn)輸企業(yè)不承擔(dān)毀損、滅失的損害賠償責(zé)任。

（2）運(yùn)輸企業(yè)舉證后不承擔(dān)運(yùn)輸合同中的“違約責(zé)任”。

（3）買(mǎi)方承擔(dān)貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，已支付貨款的不能要求返還，未支付的應(yīng)支付。

（4）賣(mài)方不承擔(dān)違約責(zé)任（已經(jīng)履約）

類(lèi)型二：賣(mài)方延遲履行后運(yùn)輸企業(yè)運(yùn)輸途中遇到不可抗力

約定交貨地點(diǎn)在買(mǎi)方所在地：

（1）運(yùn)輸企業(yè)不承擔(dān)毀損、滅失的損害賠償責(zé)任。

（2）運(yùn)輸企業(yè)舉證后不承擔(dān)運(yùn)輸合同中的“違約責(zé)任”。

（3）賣(mài)方承擔(dān)貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，收取貨款的應(yīng)返還，未收取的不再收取。

（4）賣(mài)方遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除其“違約責(zé)任”。

未約定交貨地點(diǎn)：

（1）運(yùn)輸企業(yè)不承擔(dān)毀損、滅失的損害賠償責(zé)任（不可抗力免責(zé)）。

（2）運(yùn)輸企業(yè)舉證后不承擔(dān)運(yùn)輸合同中的“違約責(zé)任”。

（3）買(mǎi)方承擔(dān)貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，已支付貨款的不能要求返還，未支付的應(yīng)支付。

（4）賣(mài)方遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除其“違約責(zé)任”。

類(lèi)型三：交通事故（非不可抗力）

約定交貨地點(diǎn)在買(mǎi)方所在地：

（1）運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任（違約責(zé)任）

（2）賣(mài)方承擔(dān)貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，收取貨款的應(yīng)返還，未收取的不再收取。

（3）賣(mài)方應(yīng)向買(mǎi)方承擔(dān)合同中的違約責(zé)任（合同相對(duì)性：當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任）。

未約定交貨地點(diǎn)：

（1）運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任（賣(mài)方代辦托運(yùn)，由買(mǎi)方直接向運(yùn)輸企業(yè)追究違約責(zé)任）

（2）買(mǎi)方承擔(dān)貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，已支付貨款的不能要求返還，未支付的應(yīng)支付。

（3）賣(mài)方不承擔(dān)違約責(zé)任（已經(jīng)履約）

此外，上面幾種類(lèi)型中的“未約定交貨地點(diǎn)”還可以與“路貨買(mǎi)賣(mài)”相結(jié)合，此時(shí)按照我們之前理解的內(nèi)容來(lái)分析即可，掌握了法律規(guī)則的底層邏輯后，這里分析起來(lái)也應(yīng)該不難。

（六）終極窮舉

為了封住考試中所有的出題路徑，我們最后做一個(gè)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的終極窮舉，大家邊看邊思考由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，答案我放在后面。

（1）甲向乙出售一輛汽車(chē)，已經(jīng)交付但未辦理車(chē)輛過(guò)戶(hù)登記。

（2）甲向乙出售一套住房，已經(jīng)交付但未辦理房屋過(guò)戶(hù)登記。

（3）甲向乙出售一臺(tái)機(jī)床，已經(jīng)交付給乙，但約定了所有權(quán)保留條款。

（4）甲向乙出售一批大米，交貨地點(diǎn)約定在乙地，甲將大米交給了自己小車(chē)班的司機(jī)，尚未開(kāi)始運(yùn)輸。

（5）甲向乙出售一批鋼材，未約定交付地點(diǎn)，乙下落不明，甲將該批鋼材依法提存。

（6）甲向乙出售一批水果，約定在乙所在地交付，但甲運(yùn)至乙處時(shí)，乙發(fā)現(xiàn)水果質(zhì)量不合格而拒收。

（7）甲向乙出售一批原材料，未約定交付地點(diǎn)，甲將貨物交付給第一承運(yùn)人。

（8）甲向乙出售一批原材料，約定交付地點(diǎn)為乙所在地，甲將貨物交付給第一承運(yùn)人，原材料正在運(yùn)輸途中。

（9）甲向乙出售一批水果，未約定交付地點(diǎn)，甲違法行使不安抗辯權(quán)中止履行，后又交給第一承運(yùn)人。

（10）甲向乙出售一批水果，約定交付地點(diǎn)在乙處，甲違法行使不安抗辯權(quán)中止履行，后又交給第一承運(yùn)人，承運(yùn)人將水果運(yùn)至乙處時(shí)，收貨時(shí)間超過(guò)了合同約定時(shí)間，但乙依然接受了水果。

（11）甲向乙出售一批黃豆，交貨地點(diǎn)約定在X地的一個(gè)倉(cāng)庫(kù)，甲將黃豆運(yùn)至該倉(cāng)庫(kù)，但乙在約定的時(shí)間內(nèi)未提取。

（12）甲將在運(yùn)輸途中的一批貨物賣(mài)給乙，雙方依法訂立了買(mǎi)賣(mài)合同。

（13）甲隱瞞貨物在運(yùn)輸途中遭遇暴風(fēng)雨已經(jīng)毀損的真相，將這批貨物賣(mài)給了乙，雙方依法訂立了買(mǎi)賣(mài)合同。

答案：

（1）風(fēng)險(xiǎn)歸乙，因?yàn)橐呀?jīng)交付。

（2）風(fēng)險(xiǎn)歸乙，因?yàn)橐呀?jīng)交付。但所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移給乙。

（注，此處有個(gè)教材中沒(méi)有的內(nèi)容，簡(jiǎn)單知道即可。房屋后來(lái)若沒(méi)有登記給乙，而是登記給其他人的，這會(huì)使得乙無(wú)法最終獲得所有權(quán)，乙此時(shí)從事實(shí)上不能獲得所有權(quán)時(shí)不再承擔(dān)房屋毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)）

（3）風(fēng)險(xiǎn)歸乙，所有權(quán)保留條款不影響風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。

（4）風(fēng)險(xiǎn)歸甲，因?yàn)檫€未完成合同中的交付。

（5）提存視為已經(jīng)履行交付義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)歸乙。

（6）風(fēng)險(xiǎn)歸甲，因?yàn)槲赐瓿山桓丁?

（7）風(fēng)險(xiǎn)歸乙。因?yàn)橥瓿闪?ldquo;貨交第一承運(yùn)人”。

（8）風(fēng)險(xiǎn)歸甲。因?yàn)檫€未運(yùn)送至乙處，未完成交付。

（9）風(fēng)險(xiǎn)歸乙。因?yàn)橥瓿闪?ldquo;貨交第一承運(yùn)人”。

（10）風(fēng)險(xiǎn)歸乙。雖然甲違約，但乙仍然接受了水果，完成了交付。但是風(fēng)險(xiǎn)由乙承擔(dān)的，不影響乙對(duì)甲追究延遲履行違約責(zé)任的權(quán)利。

（11）風(fēng)險(xiǎn)歸乙。因?yàn)橐疫t延履行，從違反約定時(shí)承擔(dān)毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)。

（12）風(fēng)險(xiǎn)歸乙。路貨買(mǎi)賣(mài)合同成立時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。

（13）風(fēng)險(xiǎn)歸甲。因?yàn)樵谟喠⒑贤瑫r(shí)甲就知道貨物已經(jīng)毀損

結(jié)語(yǔ)：

以上我們梳理了買(mǎi)賣(mài)合同與運(yùn)輸合同中涉及標(biāo)的物毀損滅失和違約責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題，這個(gè)地方在注會(huì)經(jīng)濟(jì)法教材中只是列舉了法條，而并未系統(tǒng)的講解，但是考試出題方式是靈活多變的。有意思的是，運(yùn)輸合同在2013年從教材刪除后，以后三年所有關(guān)于注會(huì)經(jīng)濟(jì)法輔導(dǎo)書(shū)練習(xí)冊(cè)中都齊刷刷的刪除了運(yùn)輸合同所有題目，也包括試題中運(yùn)輸合同部分，而2017年教材加回運(yùn)輸合同后，居然很多輔導(dǎo)書(shū)沒(méi)有一并加回來(lái)，造成了這一內(nèi)容歷史試題資料的缺失。

后附涉及標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)考點(diǎn)的試題年份：

2006年案例題3

2007年案例題3

2011年案例題5

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