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一、現(xiàn)階段的處理方法
各地評估機構(gòu)根據(jù)當(dāng)?shù)厍闆r,尤其是自身對或有負(fù)債之于債權(quán)價值影響的理解,一般簡單地采用兩種方法處理:一是單獨處理法,即在債權(quán)價值評估中不直接考慮債務(wù)人或有負(fù)債的影響,而在特別關(guān)注事項中進(jìn)行披露,提請報告使用者注意;二是綜合處理法,即將或有負(fù)債計入債務(wù)人總負(fù)債中,并以此為基礎(chǔ)計算債權(quán)受償率和債權(quán)價值。
可見,第一種方法得到的評估結(jié)果可能高于債權(quán)的實際價值,而且無論或有負(fù)債為任何性質(zhì),評估結(jié)果均不變,對評估機構(gòu)而言,操作簡便,責(zé)任風(fēng)險小;反之,第二種方法得到的評估結(jié)果可能比較接近債權(quán)的實際價值,但不同評估機構(gòu)對或有負(fù)債的判斷不同,評估結(jié)果可能有相當(dāng)?shù)牟罹?,對評估機構(gòu)而言,操作較復(fù)雜,責(zé)任風(fēng)險較大。
以最簡化的情況(無抵押等優(yōu)先受償事項)為例:經(jīng)評估,金融資產(chǎn)管理公司A的某債務(wù)人X有效資產(chǎn)為2500萬元,有效負(fù)債為5000萬元,因此A對債務(wù)人的3000萬元債權(quán)受償率為50%,債權(quán)價值為1500萬元。
此時,如債務(wù)人X對另一公司Y的債務(wù)提供了保證擔(dān)保,金額為5000萬元,則按第一種處理方法,A的債權(quán)受償率仍為50%,債權(quán)價值仍為1500萬元;而按第二種處理方法將或有負(fù)債全額計入X的有效負(fù)債,則A的債權(quán)受償率降為25%,債權(quán)價值降為750萬元。顯然,兩者的差距是巨大的,那么究竟哪一個更接近真實的情況呢?
二、評估或有負(fù)債的法律基礎(chǔ)
無疑,《擔(dān)保法》是理清或有負(fù)債問題復(fù)雜關(guān)系的根本。當(dāng)然,相關(guān)司法解釋和判例也有助于對問題的判斷。
根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)條款,保證的方式分為一般保證和連帶責(zé)任保證:前者為債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔(dān)保證責(zé)任,即主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,保證人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任;后者為主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿未履行債務(wù),債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任?!稉?dān)保法》還規(guī)定,當(dāng)事人對保證方式無約定或約定不明確時,視為連帶責(zé)任保證。
另外,保證人承擔(dān)保證責(zé)任后,有權(quán)向債務(wù)人追索。因此,評估時對或有負(fù)債應(yīng)根據(jù)實際情況相機處理。
三、或有負(fù)債幾種常見情況的備選處理方法
盡管在實務(wù)中或有負(fù)債情況錯綜復(fù)雜,但基本上可以歸為以下幾類,并通過對各方法律關(guān)系的分析選擇相應(yīng)的處理方法。仍以前例為基礎(chǔ)進(jìn)行分析。
1.一般保證
在一般保證的情況下,按上述法律規(guī)定,保證人實際上承擔(dān)的是保證金額中債務(wù)人以自身財產(chǎn)不能支付的部分,因此在計算時應(yīng)有相應(yīng)扣除。若條件允許,最好能夠取得Y的有關(guān)財務(wù)資料,分析其償債能力,再計算X可能的保證金額;如不能取得Y確切的信息,也可以通過向X的詢問以及其他公開信息來源對Y的償債能力進(jìn)行大致估算;但是,在這種情況下,直接將保證金額計入X的有效負(fù)債中的做法就可能與實際產(chǎn)生較大偏差。
承前例,如X對Y債務(wù)的保證為一般保證,經(jīng)綜合分析,估計Y的償債能力為80%,則對X而言,或有負(fù)債應(yīng)為1000萬元,則采用綜合處理法時,A的債權(quán)受償率為42%,債權(quán)價值為1250萬元。當(dāng)然,Y的償債能力不同時,A的債權(quán)受償率和債權(quán)價值將隨之變動,顯然,最低值為25%和750萬元。
2.連帶責(zé)任保證
在連帶責(zé)任保證情況下,無論債務(wù)人財務(wù)狀況如何,在其未按約還款時,債權(quán)人可以要求債務(wù)人和保證人之一或兩者同時還款。因此,對保證人或有負(fù)債的估計要更充分一些。從短期影響和謹(jǐn)慎的角度出發(fā),可以將保證金額全額計入X的有效負(fù)債中,再計算A的債權(quán)受償率和債權(quán)價值;也可以根據(jù)實際情況,如三方重新約定、法院裁定等材料,估計可能要承擔(dān)的保證責(zé)任金額,這樣計算出A的債權(quán)受償率和債權(quán)價值結(jié)果對A而言更有參考價值,但需要評估機構(gòu)在法律方面有足夠的專業(yè)力量和比較準(zhǔn)確的經(jīng)驗判斷。
此外,還需要考慮的是,即使保證人因形勢所迫不得不先行承擔(dān)保證責(zé)任時,其仍有權(quán)向債務(wù)人追索。因此,通盤權(quán)衡,盡管Y與A沒有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系,Y的償債能力仍是影響A的債權(quán)受償率和債權(quán)價值的重要因素,必須盡量加以衡量。
3.相互保證
關(guān)聯(lián)企業(yè)之間普遍存在相互保證的情況,此時或有負(fù)債的考慮要更多一層,但不宜將互保金額進(jìn)行抵消,因為互保對應(yīng)的債權(quán)人往往不同,只能根據(jù)以上討論的情況逐筆評估。當(dāng)互保對應(yīng)的債權(quán)人相同時,可在計算債權(quán)受償率時將或有負(fù)債計入有效負(fù)債,在計算債權(quán)價值時以債權(quán)人直接債權(quán)加上因保證產(chǎn)生的間接債權(quán)為受償基數(shù)。
承前例,如X對Y債務(wù)的保證(設(shè)為連帶責(zé)任)對應(yīng)的債權(quán)人也為A,則對X而言,或有負(fù)債應(yīng)為5000萬元,則采用綜合處理法時,A的債權(quán)受償率仍為25%,但債權(quán)價值為2000萬元。
4.批發(fā)處置債權(quán)涉及的或有負(fù)債
AMC為加快處置進(jìn)度,提高處置效率,經(jīng)常進(jìn)行債權(quán)的批發(fā)處置,此時需要對整體債權(quán)價值進(jìn)行評估。由于批發(fā)處置常按地區(qū)和行業(yè)的原則進(jìn)行組合,因此涉及的債務(wù)人之間的互保非常普遍。在這種情況下,基于每家債務(wù)人進(jìn)行的評估并計算的債權(quán)受償率和債權(quán)價值,如都考慮了對應(yīng)于同一AMC的或有負(fù)債,評估結(jié)果將可能大幅偏高,而若都分別考慮對應(yīng)于其他債權(quán)人的或有負(fù)債,評估結(jié)果將可能大幅偏低。
在此,可以借用會計上合并報表的思路,即將批發(fā)處置涉及的所有債務(wù)人視為一家,其內(nèi)部對應(yīng)于同一AMC的互保不再考慮,僅考慮其對外保證產(chǎn)生的或有負(fù)債??赡艿那闆r下,其他債權(quán)人涉及的互保、債務(wù)人之間的應(yīng)收應(yīng)付的債權(quán)債務(wù)等也應(yīng)采用同一原則進(jìn)行處理。
如果再進(jìn)一步深入考慮,合并互保隱含的條件是批發(fā)處置涉及的債務(wù)人資產(chǎn)和AMC的債權(quán)分布都比較均勻,債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債之間的相互作用基本可以抵消。但是,批發(fā)處置時涉及的債務(wù)人往往千差萬別,有的經(jīng)營狀況較好,資產(chǎn)量很大,而有的已停業(yè)多年,資產(chǎn)已消耗殆盡;同時,AMC的債權(quán)也可能集中于某幾個大型的債務(wù)人企業(yè)。這種不對稱的存在,使合并互??赡墚a(chǎn)生較大偏差。此時可以考慮分類處理的思路,以資產(chǎn)或債權(quán)(包括因保證產(chǎn)生的或有債權(quán))最集中的部分為核心進(jìn)行評估,再綜合分析其他分散債權(quán)的價值,最終形成批發(fā)處置整體債權(quán)的價值。
因債務(wù)人對外保證而產(chǎn)生的或有負(fù)債應(yīng)如何處理是在評估實務(wù)中普遍遇到的問題,而且這一問題處理上的不同選擇,會造成評估結(jié)果的嚴(yán)重分化,正所謂“失之毫厘,謬以千里”。從上述簡要的分析看,評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況和法律關(guān)系選擇適當(dāng)?shù)奶幚矸椒?,而不宜簡單處理或一刀切地套用某種模版。而做到這一點,需要評估機構(gòu)開拓視野,在更廣闊的范圍內(nèi)收集信息,深入研究,充分利用專業(yè)技術(shù)和經(jīng)驗進(jìn)行權(quán)衡和判斷,使債權(quán)價值的評估結(jié)果能夠基本反映評估基準(zhǔn)日各影響因素(包括或有負(fù)債)的綜合作用。
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